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公司能否不按出资比例分红?

作者/整理:大宝 来源:网络摘编 时间:2019-02-25

  有人问:公司能否不按出资比例分红?
 
解答:
  一、一般公司
  根据《公司法》第三十四条“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”的规定,在全体股东约定的情况下,可以不按持股比例分红。
  二、外商投资企业
  根据《公司法》第二百一十七条规定:“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法;有关外商投资的法律另有规定的,适用其规定”。
  根据《中外合资经营企业法实施条例》第七十六条规定:“合营企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》缴纳所得税后的利润分配原则如下:(一)提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金,提取比例由董事会确定;(二)储备基金除用于垫补合营企业亏损外,经审批机构批准也可以用于本企业增加资本,扩大生产;(三)按照本条第(一)项规定提取三项基金后的可分配利润,董事会确定分配的,应当按合营各方的出资比例进行分配。”
  根据上述规定,尽管《公司法》第三十四条允许在全体股东约定不按照出资比例分取红利的前提下,有限责任公司的利润分配可以不按照出资比例进行,但是由于《中外合资经营企业法实施条例》作出了特别规定,因此还是应当按照各方股东的出资比例进行利润分配。
  尤其需要注意的是:国务院办公厅曾于2002年9月10日发布了《关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》(国办发[2002]43号),明确指出“保证外方投资固定回报不符合中外投资者利益共享、风险共担的原则,违反了中外合资、合作经营有关法律和法规的规定”,并要求各级地方政府妥善处理现有固定回报项目。该通知同时要求:“现有固定回报项目处理的基本原则是:按照《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》及其他相关政策规定,坚持中外各方平等互利、利益共享、风险共担,从有利于项目正常经营和地方经济发展出发,各方充分协商,由有关地方政府及项目主管部门根据项目具体情况,采取有效方式予以纠正,维护我国吸引外资的良好环境”。因此,外商投资企业不应采用保证外方投资固定回报的方式分配其利润。

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